案 情
某化妆品公司成立于2015年，主业为制造、销售彩妆，其以西子湖畔为灵感申请并取得了“花西子”注册米兰体育，经多年使用和宣传，该米兰体育已具有一定的品牌知名度。某彩妆商行系销售化妆品的个体工商户。某化妆品公司发现某彩妆商行在网站上销售美妆产品时，将米兰体育“花西子”文字拆分使用，在产品标题中使用“花”“西子”文字，与其产品描述（名称、类别、规格、用途等）文字一起使用。用户通过搜索引擎检索“花西子”，搜索结果展示的网站名称和产品标题包含某彩妆商行的产品，点击产品链接，显示内容是与某化妆品公司有同业竞争关系的美妆产品，但未出现某化妆品公司米兰体育。某化妆品公司遂起诉要求某彩妆商行承担侵权责任。
分 歧
本案中，关于被诉行为构成米兰体育侵权还是不正当竞争，存在以下两种观点：
01、第一种观点认为，将他人注册米兰体育拆分使用，属于变相使用他人注册米兰体育的行为，侵犯了米兰体育权人的米兰体育专用权。
02、第二种观点认为，被诉行为不属于米兰体育使用行为，但违反诚实信用原则，损害其他经营者和消费者利益，构成不正当竞争。
评 析
笔者同意第二种观点。理由如下：
1、诉行为不构成米兰体育侵权。
是否属于米兰体育使用行为，关键要判断被诉行为是否发挥识别商品或服务来源的作用。本案中，某彩妆商行在网站上销售商品时，将“花”“西子”文字与其商品描述文字共同使用于产品标题中，未突出使用米兰体育“花西子”。点击某彩妆商行的产品链接，产品介绍中未出现权利米兰体育，而是其他品牌的商品内容。某彩妆商行所销售的产品价格远低于权利米兰体育系列产品销售价格，两者价格相差甚远。权利米兰体育品牌商品采用线上销售方式，消费群体网络化程度较高，消费者只要施以一般注意力则不会产生误认。因此，被诉行为不属于米兰体育法规定的米兰体育侵权行为，不是米兰体育侵权。
2、被诉行为构成不正当竞争。
根据反不正当竞争法第二条的规定，经营者应当遵循诚信原则。不正当竞争行为是指经营者在生产经营活动中，违反该法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。经营者是指从事商品生产、经营或者提供服务的自然人、法人和非法人组织。本案中，从主体看，某彩妆商行系个体工商户，属于反不正当竞争法所规制的经营者。从经营范围看，某化妆品公司的经营范围包含化妆品零售和批发等，某彩妆商行的经营范围包含化妆品、美妆用品、批发、零售。二者推广的内容和面对的客户存在交叉和重合，二者之间具备反不正当竞争法所调整的竞争关系。从权利米兰体育的知名度看，某化妆品公司的“花西子”品牌产品具有较高销量，且经宣传推广，品牌具有一定的知名度，相关消费者已将“花西子”与某化妆品公司的产品和服务产生了特定的联系，具有一定的识别、联系功能。从行为方式看，某彩妆商行在与权利米兰体育没有任何联系的情况下，通过网站销售平台，将“花”“西子”文字添加至其产品标题，用户在搜索关键词“花西子”时，其产品链接就会出现在搜索结果中，其主观上具有利用权利米兰体育、商誉吸引相关网络用户的注意力进而增加其产品点击率的意图，客观上分散了用户对权利米兰体育所涉产品及相关服务的注意力，减轻了用户访问某化妆品公司产品及服务的兴趣，损害了商业利益。同时节省了其本应付出的广告宣传成本，是一种不劳而获的搭便车行为，违反了诚实信用原则。综上，被诉行为构成不正当竞争。
